關(guān)于工商登記制度改革的十大認識誤區
                        中國人民大學(xué)商法研究所所長(cháng) 劉俊海
　　全面深化工商登記制度改革，落實(shí)認繳登記制，由“先證后照”改為“先照后證”，由企業(yè)年檢制度改為年報公示制度，是黨和國家的重大改革決策。為確保工商登記制度改革在全國范圍內順利進(jìn)行，有必要澄清社會(huì )上的一些認識誤區。
　　一是工商登記制度改革僅鼓勵投資創(chuàng )業(yè)，忽視了交易安全。實(shí)際上，此次改革不但沒(méi)有忽視交易安全，而且創(chuàng )新了債權人長(cháng)效保護機制。法乃公器。負責任的立法者必須公允對待公司的所有利益相關(guān)者，包括但不限于投資者、債權人與勞動(dòng)者。投資創(chuàng )業(yè)與交易安全同等重要。二者既有聯(lián)系，也有區別與沖突。投資鼓勵措施往往要求放松對公司資本制度的嚴格管制，但在客觀(guān)上也會(huì )對債權人保護帶來(lái)新挑戰。此次改革強調統籌兼顧，既鼓勵投資活動(dòng)，也關(guān)注債權人利益。在創(chuàng )新債權人保護機制方面，既健全了事先風(fēng)險防范機制，也注重強化事后權利救濟機制。例如，《注冊資本登記制度改革方案》強調構建市場(chǎng)主體信用信息公示體系，完善信用約束機制，強化司法救濟和刑事懲治，發(fā)揮社會(huì )組織的監督自律作用，強化企業(yè)自我管理，加強市場(chǎng)主體經(jīng)營(yíng)行為監管，是寬進(jìn)嚴管兼顧、興利除弊并舉的改革舉措。
　　二是注冊資本最低限額制度的廢除會(huì )導致“一元企業(yè)”泛濫。法定最低注冊資本制度不僅阻止了誠信的中低收入者設立公司，而且無(wú)法預防失信投資者通過(guò)虛假出資和抽逃出資形式設立空殼公司。外強中干的法定最低注冊資本無(wú)法為債權人提供充分擔保，還會(huì )淪為失信投資者逃債的護身符。美國上世紀70年代前雖有法定最低注冊資本制度，但因債權人保護效果不彰，嚴重抑制了投資活動(dòng)，而在各州陸續廢除。為弘揚公司自治精神，鼓勵投資創(chuàng )業(yè)，我國廢除了法定最低注冊資本制度，授權股東自主確定公司注冊資本。雖然股東有權注冊“一元企業(yè)”，但為展示自身雄厚的資本實(shí)力與信用，通常不會(huì )滿(mǎn)足于注冊“一元企業(yè)”。理性債權人一般也會(huì )對“一元企業(yè)”保持應有的警覺(jué)。2014年3-6月，全國新登記注冊的“一元企業(yè)”有383家。“一元企業(yè)”的出現非但壞事，反而彰顯了我國營(yíng)商環(huán)境的自由度與包容性以及“法無(wú)禁止即可為”的法治精神。“一元企業(yè)”固然合法，但不宜提倡全民創(chuàng )設“一元企業(yè)”。為維護金融安全，法律、行政法規以及國務(wù)院決定規定的27類(lèi)公司仍要嚴格遵守最低注冊資本制度。
　　三是在注冊資本實(shí)繳制改為認繳制以后，投資者可以隨意認繳天價(jià)注冊資本。實(shí)際上，股東在公司成立之后必須按照公司章程記載的資本繳納時(shí)間、金額與方式等，及時(shí)足額地繳納出資。從法理上看，股東認繳注冊資本的行為構成了對社會(huì )公眾與廣大潛在債權人的承諾。倘若公司資不抵債、陷入破產(chǎn)償債程序，認繳天價(jià)注冊資本的股東必須在承諾認繳注冊資本的范圍內對公司的債權人承擔連帶清償責任。資本認繳制度下的公司實(shí)際上是“保證有限責任公司”，股東以其認繳注冊資本對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。建議廣大投資者在認繳注冊資本時(shí)量力而行，適度承諾，理性認繳注冊資本，及時(shí)足額實(shí)繳注冊資本。據統計，今年3-6月，全國新登記10億元以上的企業(yè)僅有428家。因此，改革以后不會(huì )滋生大量虛報天價(jià)注冊資本的公司虛設泡沫。
　　四是投資者只要承諾在公司成立百年后再實(shí)繳天價(jià)注冊資本，在有生之年就沒(méi)有實(shí)繳出資義務(wù)。在當前公司登記實(shí)踐中，已經(jīng)出現了承諾出資期限過(guò)長(cháng)的問(wèn)題。如蘇州某貿易有限公司延長(cháng)出資時(shí)間至2061年10月，屆時(shí)公司有的股東已超100歲。在通常情況下，股東按照章程中約定的出資金額、方式與時(shí)間履行出資義務(wù)。承諾的實(shí)繳出資期限到來(lái)之前，股東沒(méi)有義務(wù)提前履行出資義務(wù)。但是，這并非絕對。在公司進(jìn)入清算程序以后，股東承諾的實(shí)繳出資期限雖然還未屆滿(mǎn)，但該股東的出資義務(wù)視為提前到期。因為，股東認繳出資的承諾不僅在股東之間產(chǎn)生拘束力，而且在股東與公司甚至公司的債權人之間產(chǎn)生了法律效果。因此，公司進(jìn)入清算程序可視為股東實(shí)際繳納出資的義務(wù)已經(jīng)加速生效。在破產(chǎn)清算程序啟動(dòng)后，資不抵債的公司無(wú)法全額償債，股東的出資義務(wù)更有必要視為提前到期，以提高債權人的獲償比例。在普通清算程序啟動(dòng)后，雖然公司的剩余資產(chǎn)總額足以?xún)攤镜拿课惶囟▊鶛嗳四芊瘾@得足額清償并不確定，股東的實(shí)繳出資義務(wù)也必須加速到期。如果債權人足額獲償，股東可按其實(shí)繳出資比例分取剩余財產(chǎn)（包括補繳的出資）。例如，股東承諾在公司成立后100年實(shí)繳出資1000萬(wàn)元，公司成立三年后就因資不抵債而被債權人提起破產(chǎn)還債程序。在此種情形下，股東必須提前將97年之后才到期的1000萬(wàn)元出資義務(wù)履行完畢。這是契約精神的起碼要求，也是公司制度嚴肅性的體現。
　　五是一人公司股東法律風(fēng)險最低，甚至是可以高枕無(wú)憂(yōu)的公司組織形式。一人公司產(chǎn)權歸屬明確，決策與執行程序靈活簡(jiǎn)便，可以避免股東之間的股權紛爭與公司治理僵局。加之此番改革取消了一人公司10萬(wàn)元的最低注冊資本限制，一人公司備受廣大投資者青睞。例如，3月份在江蘇省登記的一人公司有8092戶(hù)，同比增長(cháng)137.3%。股東選擇一人公司固屬投資自由，但本身亦有法律風(fēng)險。根據2013年《公司法》第六十三條，“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任”。此即法人人格濫用推定制度。倘若一人股東能夠自證清白，可以免于對公司債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任；倘若一人股東不能慎獨自律，致使個(gè)人與一人公司的財產(chǎn)混同、人格混同，一人股東的連帶責任風(fēng)險就會(huì )到來(lái)。
　　六是企業(yè)信用信息公示系統無(wú)實(shí)際用處。“陽(yáng)光是最好的防腐劑，燈泡是最有效的警察”。強化企業(yè)的信息披露義務(wù)，尊重與保障交易伙伴與公眾的知情權，提高企業(yè)信用信息的透明度，是維護交易安全的最為有效的基礎性工程。嚴格的法定資本制尤其是最低注冊資本制度的設計，旨在事先為債權人提供預防式保護。但由于該制度無(wú)法從根本上消除投資者的機會(huì )主義行為，加之公司信用信息的嚴重不透明，此種事先預防機制在實(shí)踐中經(jīng)常失靈。相反，即使債務(wù)人公司的注冊資本微薄，股東認繳的股權資本亦未繳納完畢，債權人只要能及時(shí)、真實(shí)、準確、完整地采集與分析債務(wù)人公司的資本信息、財務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)情況及其他信用信息，也能睿智地選擇誠信交易伙伴，淘汰失信公司。因此，公司注冊資本認繳制的確立與最低注冊資本制的廢除并不必然損害債權人利益。換言之，債權人保護的關(guān)鍵在于債務(wù)人公司的透明度及其公信力。這就需要建立理性債權人教育制度，提高債權人自我保護意識，增強債權人獲取與分析公司信用信息的能力，降低信息搜索與加工成本，徹底破除對最低注冊資本制度的迷信與過(guò)度依賴(lài)。為鼓勵公司誠信經(jīng)營(yíng)，遏制公司失信行為，降低交易成本，控制交易風(fēng)險，《注冊資本登記制度改革方案》強調構建市場(chǎng)主體信用信息公示體系。根據《政府信息公開(kāi)條例》與國務(wù)院《注冊資本登記制度改革方案》，全國企業(yè)信用信息公示系統（http：//gsxt.saic.gov.cn/）已經(jīng)正式開(kāi)通。任何公眾和債權人皆有權免費、快捷地查詢(xún)公司及其法定代表人的相關(guān)信息。
　　七是工商登記制度改革僅是工商部門(mén)一家之事，與其他部門(mén)無(wú)關(guān)。這種觀(guān)點(diǎn)是錯誤的。工商登記制度改革是黨中央與國務(wù)院的重大決策部署，事關(guān)政府機構改革與職能轉變的成敗，事關(guān)政府與市場(chǎng)關(guān)系的重塑，事關(guān)經(jīng)濟體制改革的命運，事關(guān)社會(huì )公眾的福祉。因此，全面深化工商登記制度改革，必須強調全國一盤(pán)棋。工商部門(mén)應繼續在改革中積極作為，其他政府部門(mén)也應開(kāi)拓履職，勇于擔當。按照建設服務(wù)型政府和法治政府的基本要求，切實(shí)消除監管盲區，提升監管合力。例如，我國當前的企業(yè)信用信息體系建設存在碎片化現象。既有國家工商總局的全國企業(yè)信用信息公示系統，也有中國人民銀行征信中心的基礎信用數據庫，還有民間征信機構的征信信息系統。建議把產(chǎn)品質(zhì)量、食品安全、工商登記、稅收繳納、工資支付、社保繳費等信息納入誠信體系建設，實(shí)現誠信體系從碎片化到完整統一的過(guò)渡，以降低社會(huì )誠信風(fēng)險。當務(wù)之急是，以工商部門(mén)的經(jīng)濟戶(hù)籍庫為基礎，全面深度整合工商部門(mén)、央行、稅務(wù)、公安、海關(guān)、法院等國家機關(guān)的各類(lèi)誠信數據庫，早日實(shí)現公司各類(lèi)誠信建設數據庫之間的互聯(lián)互通與無(wú)縫對接，最終建成全國統一的跨地域、跨部門(mén)、跨產(chǎn)業(yè)、信息共享、快捷高效的公司信用信息數據庫。又如，雖然工商部門(mén)在今年取消了年檢要求，但有些行業(yè)監管部門(mén)仍然要求公司提交帶有工商部門(mén)年檢公章的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照副本。因此，扭轉政府部門(mén)之間的相互掣肘與協(xié)調不暢，迫在眉睫。
　　八是“先證后照”模式改為“先照后證”模式僅僅是辦理企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照與申請行政許可順序的簡(jiǎn)單位移。黨的十八屆三中全會(huì )決定重申，要“推進(jìn)工商注冊制度便利化，削減資質(zhì)認定項目，由先證后照改為先照后證”；“深化投資體制改革，確立企業(yè)投資主體地位。企業(yè)投資項目，除關(guān)系國家安全和生態(tài)安全、涉及全國重大生產(chǎn)力布局、戰略性資源開(kāi)發(fā)和重大公共利益等項目外，一律由企業(yè)依法依規自主決策，政府不再審批”。因此，“先證后照”制度向“先照后證”制度的改革，絕不是審批制度與登記制度在時(shí)間維度上的簡(jiǎn)單機械位移，而是全面削減和約束政府審批權、全面重構公權力、提升政府公信力的重大制度創(chuàng )新，蘊含著(zhù)改革創(chuàng )新的巨大正能量。首先，“先照后證”制度可以提升公司的存活率，降低公司設立成本，促成公司盡快開(kāi)展商事活動(dòng)。該制度有助于確保發(fā)起人或股東在最短時(shí)間內從公司登記機關(guān)取得企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照和企業(yè)法人主體資格，進(jìn)而名正言順地與利益相關(guān)者開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，從事獲得行政許可之前的其他開(kāi)業(yè)籌備工作。即使在獲得特定市場(chǎng)主管部門(mén)的行政許可之前或者公司最終未能獲得行政許可，公司仍然可以開(kāi)展法律法規不禁止、且不屬于行政許可范圍的其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，從而鼓勵公司生產(chǎn)商品、提供服務(wù)，創(chuàng )造和積累財富。其次，“先照后證”制度可以倒逼行政審批部門(mén)的審批制度改革。此即“先證后照”制度產(chǎn)生的多米諾骨牌效應。公司登記機關(guān)全面提高公司登記效率、快捷發(fā)放企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照的改革舉措和巨大成效必然會(huì )倒逼和引發(fā)行政審批部門(mén)的一系列審批制度改革。建議審批部門(mén)積極推進(jìn)三大改革舉措：一是大幅取消阻礙投資創(chuàng )業(yè)的行政許可項目，嚴格限定負面清單的外延，從制度上消除錢(qián)權交易的腐敗土壤；二是對于需要保留的行政許可項目自證清白，主動(dòng)論證保留行政許可項目的必要性、正當性、合法性和可操作性，并主動(dòng)征求消費者、投資者與專(zhuān)家學(xué)者的意見(jiàn)；三是對已經(jīng)被法律確認為必要、正當的行政許可項目，全面提高審批效率，縮短審批時(shí)限，實(shí)現網(wǎng)上審批。
　　九是股東在公司成立后可以無(wú)所顧忌地虛假出資與抽逃出資。為推動(dòng)投資創(chuàng )業(yè)活動(dòng)，縮小刑罰的適用范圍，避免虛假出資罪、虛報注冊資本罪與抽逃出資罪（簡(jiǎn)稱(chēng)“兩虛一逃”罪）的濫用，全國人大常委會(huì )2014年4月24日通過(guò)了《關(guān)于〈刑法〉第一百五十八條、第一百五十九條的解釋》，對實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制、認繳登記制的公司的適用范圍問(wèn)題，解釋如下：“刑法第一百五十八條、第一百五十九條的規定，只適用于依法實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制的公司”。這意味著(zhù)，“兩虛一逃”的罪名依然保留，但僅適用于依法實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制的公司，而不適用于認繳登記制的公司。但實(shí)行注冊認繳制的公司推行除罪化（去罪化）改革之后，瑕疵出資與抽逃出資的股東的民事責任與行政處罰仍不能免除。因為，新《公司法》第三十五條規定：“公司成立后，股東不得抽逃出資”，第二十八條規定：“股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任”。最高人民法院《公司法解釋?zhuān)ㄈ返谑龡l與第十四條也規定了瑕疵出資與抽逃出資股東對公司債權人的補充清償責任。因此，虛假出資與抽逃出資的除罪化改革并不意味著(zhù)虛假出資與抽逃出資的零風(fēng)險。廣大投資者對此不可不察。
　　十是年檢制度被年報制度取代后，公司可以肆無(wú)忌憚地在年報中造假。為了終結工商部門(mén)對公司信用予以信用背書(shū)的歷史，鼓勵公司慎獨自律，真實(shí)準確完整地披露自身信息，此次改革取消了公司年檢制度，并代之以年度報告制度，公司應于每年1月1日至6月30日，通過(guò)企業(yè)信用信息公示系統向公司登記機關(guān)報送上一年度年度報告，并向社會(huì )公示。公司年報披露的信息應當具有真實(shí)性、準確性、完整性與合法性。不僅工商部門(mén)有權隨機抽查，公眾也有權監督舉報。在年報中弄虛作假的公司既要承受行政處罰，也將被載入經(jīng)營(yíng)異常名錄。超過(guò)三年拒絕修復信用的，將永久載入經(jīng)營(yíng)異常名錄，并列入嚴重違法企業(yè)黑名單。因此，年檢制度改為年報制度并未削弱公司的信息披露義務(wù)。